手机是自己不小心遗失的，而被他人捡到，他人捡到后不予归还的，不构成盗窃罪，这个人的行为属于“不当得利”，若是之后被发现或是找上门而不承认不归还的，可以到法院提起诉讼。盗窃是指，以非法占有为目的，秘密窃取公私财物的行为。遗失不满足“秘密窃取”，所以不构成盗窃。
不算偷，算不当得利
